上海2017年11月10日電 /美通社/ -- 伴隨著中國企業(yè)近些年來在跨境投融資和并購業(yè)務(wù)領(lǐng)域的火熱狀態(tài)，繁榮背后的問題也逐漸浮出水面。為了應(yīng)對和解決跨境投資所出現(xiàn)的各種問題和風(fēng)險，去年年底以來，監(jiān)管部門對中國企業(yè)的境外投資和并購活動進(jìn)行了日趨嚴(yán)格的監(jiān)管審查。
在此背景之下，如何規(guī)劃跨境融資模式和交易架構(gòu)，有效減少和規(guī)避其中的各種風(fēng)險？“一帶一路”倡議下的產(chǎn)業(yè)投資，跨境并購標(biāo)的如何符合國家相關(guān)政策要求？跨境并購項目與國內(nèi)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型如何相互呼應(yīng)？如何面對和管理跨境并購中的不確定風(fēng)險？中國企業(yè)針對跨境并購與國際產(chǎn)能合作市場如何提供服務(wù)以及產(chǎn)品創(chuàng)新？
正是帶著這些問題，2017年11月9日下午，ALB與大成上海辦公室在上海浦東麗思卡爾頓酒店聯(lián)合舉辦了本次“跨境融資與并購論壇”，邀請了跨境投融資和并購業(yè)務(wù)領(lǐng)域的專業(yè)律師、企業(yè)總法律顧問們就上述問題作深入的溝通和討論。湯森路透中國區(qū)董事總經(jīng)理Thomas Kim先生和大成上海高級合伙人韋燁律師分別代表主辦方發(fā)表了歡迎致辭。
Thomas Kim先生對于這次湯森路透ALB能夠與大成律師事務(wù)所合作舉辦這樣高規(guī)格的跨境融資與并購論壇感到非常高興。作為許多律所信賴的合作伙伴，ALB希望通過此次論壇，匯集中國乃至亞洲出色的法律從業(yè)者和專家，探討當(dāng)下熱門的跨境融資并購中的關(guān)鍵問題并展開對話，幫助更多的中國企業(yè)走好全球化之路。
韋燁律師表示，非常榮幸與ALB一起舉辦本次論壇。ALB是湯森路透旗下的尖端法律雜志，是全球最具影響力的法律媒體之一，其發(fā)布的律所法務(wù)評級排行榜單，綜合了各類專業(yè)的法律評級和排行，是中國及全亞洲較權(quán)威的法律排行榜，為客戶和讀者提供了前沿的法律商業(yè)資訊和權(quán)威的律所法務(wù)評級。
同時，韋燁律師也對大成在跨境融資和并購法律服務(wù)領(lǐng)域的豐富經(jīng)驗和明顯的優(yōu)勢予以了介紹。大成在一帶一路倡議沿線33個國家、44個城市均設(shè)有辦公室。2017年，大成成立全球一帶一路委員會，將在客戶面對多區(qū)域、多法域的業(yè)務(wù)時，為客戶提供來自本地市場的分析與判斷，提供一帶一路市場的前瞻分析；同時集中大成各區(qū)域?qū)I(yè)資源，與各學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、各商貿(mào)經(jīng)濟(jì)組織展開合作，在能源、交通及基礎(chǔ)設(shè)施、礦產(chǎn)及自然資源、銀行與金融等方面，開展“一帶一路”項目專項調(diào)研，推動一帶一路相關(guān)市場的法律服務(wù)產(chǎn)品的研究與創(chuàng)新，并通過大成全球技術(shù)平臺，為客戶訂制一帶一路法律服務(wù)的項目管理平臺。大成上海擁有一支視野開闊、經(jīng)驗豐富、能力出眾的跨境融資和并購律師團(tuán)隊，借助于大成律師事務(wù)所的全球性法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，為面臨跨境融資并購難題中的企業(yè)提供有針對性的、高價值的信息參考和解決方案。
日趨嚴(yán)格的境外投資監(jiān)管審查
2015年開始，中國第一次成為資本凈輸出國家，而到了2016年中國對外直接投資金額在2015年的基礎(chǔ)上大增30%，達(dá)到了驚人的1,888億美元。中國已經(jīng)超過日本，成為全球第二大對外投資國。
然而，諸多不合規(guī)、矛盾甚至潛在風(fēng)險也隨之開始浮現(xiàn)水面。一些企業(yè)未能準(zhǔn)確把握國家“走出去”戰(zhàn)略導(dǎo)向，開展境外投資缺乏系統(tǒng)規(guī)劃和科學(xué)論證，盲目決策，后續(xù)經(jīng)營困難，造成較大損失；一些企業(yè)將境外投資重點放在房地產(chǎn)等非實體經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，不僅未能帶動國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，反而導(dǎo)致資金跨境流出大幅增加，沖擊我國金融安全；一些企業(yè)忽視投資目的國環(huán)保、能耗、安全等標(biāo)準(zhǔn)和要求，引發(fā)矛盾和糾紛，既造成經(jīng)濟(jì)損失，也損害我國對外形象。
2017年1月7日，國資委發(fā)布《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》，強(qiáng)調(diào)戰(zhàn)略規(guī)劃引領(lǐng)、堅持聚焦主業(yè)，明確央企原則上不得在境外從事非主業(yè)投資。1月26日，國家外匯管理局發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》，強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)境外直接投資真實性、合規(guī)性審核。8月，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》下發(fā)，跨境并購項目要與國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略相匹配的要求再次得到了強(qiáng)調(diào)。更進(jìn)一步，11月3日，國家發(fā)改委公布了《企業(yè)境外投資管理辦法（征求意見稿）》，擬通過采取取消“小路條”制度、擴(kuò)大管理辦法的適用范圍、重新定義敏感類項目和調(diào)整核準(zhǔn)備案條件等措施，旨在加強(qiáng)境外投資宏觀指導(dǎo)，優(yōu)化境外投資綜合服務(wù)，完善境外投資全程監(jiān)管。
“相較于今年年初以來針對境外投資非理性狀態(tài)出臺的短期措施，意見稿的目標(biāo)顯然是建設(shè)一個法治化、規(guī)范化的境外投資長效機(jī)制?！贝蟪缮虾８呒壓匣锶藢O慶南律師在題為“海外投資最新趨勢和架構(gòu)考量”的主題發(fā)言中表示，“今年8月也出臺過規(guī)范性文件，它更傾向于針對境外投資中出現(xiàn)的一些短期亂象加以整頓，然而此次意見稿的出臺則更多是從長治久安的角度來建立一種長效制度和法治環(huán)境?！?/p>
監(jiān)管制度以外的跨境融資與并購風(fēng)險
除了境外投資相關(guān)制度和政策以外，中國企業(yè)在“走出去”的過程中，還會遇到哪些影響跨境融資與并購項目的不確定因素，尤其是法律方面的風(fēng)險？
大成上海高級合伙人孫慶南律師表示：“我們不能否認(rèn)境內(nèi)/境外政府監(jiān)管要求對境外并購項目具有很大影響，但是還應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到此外還有很多考量因素會影響甚至決定一個境外并購項目的架構(gòu)甚至成敗，例如稅務(wù)籌劃、境內(nèi)/境外政府監(jiān)管要求、資金來源（融資和擔(dān)保）、控制權(quán)考量、風(fēng)險隔離、隱蔽股東信息、規(guī)避政策壁壘、業(yè)務(wù)分離、地域管理、未來融資/退出、上市公司信息披露、重大資產(chǎn)重組等等?！?/p>
同時，還需要注意的是，由于不同產(chǎn)業(yè)和行業(yè)的不同特點和性質(zhì)，特定行業(yè)所常用的并購模式也不盡相同。根據(jù)大成上海高級合伙人史俊明律師的觀察，股權(quán)并購在基礎(chǔ)設(shè)施相關(guān)的跨境并購業(yè)務(wù)中逐漸成為主流?！坝捎诠蓹?quán)并購模式不僅可以更容易繞開東道國語言、管理、項目模式差異、本土競爭、行業(yè)準(zhǔn)入壁壘等，而且項目運營收益對并購方而言也相對可測可控，因此股權(quán)并購已經(jīng)成為中國企業(yè)對外投資基礎(chǔ)設(shè)施項目的重要方式。”
“跨境融資從大的方面可以區(qū)分為債務(wù)融資和股權(quán)融資兩個大類，而債務(wù)融資又可以進(jìn)一步細(xì)分為貸款、融資租賃和債券發(fā)行等不同方式?！痹诖蟪缮虾８呒壓匣锶藚庆o靜律師看來，不同的跨境融資模式，所需要考慮的風(fēng)險點也不盡相同，“例如，在跨境項目融資模式中，貸款人需要關(guān)注的風(fēng)險點主要集中在盡職調(diào)查、離岸結(jié)構(gòu)、擔(dān)保結(jié)構(gòu)、核心條款、管轄法律與爭議解決、匯率風(fēng)險、政策和監(jiān)管風(fēng)險等方面?！?/p>
精彩的主題發(fā)言之外，參會的各位嘉賓分別帶來了“跨境并購熱點法律問題”和“跨境融資的模式與風(fēng)險管理”兩場圓桌討論。
“跨境并購熱點法律問題”圓桌討論由大成上海合伙人蕭飛主持，參加的嘉賓包括復(fù)星集團(tuán)法務(wù)部總經(jīng)理郭小舟、中化國際（控股）股份有限公司法務(wù)與風(fēng)險管理部總經(jīng)理浦江、大成上海高級合伙人石錦娟律師和高級合伙人徐勁科律師。石律師對國家發(fā)改委11月3日公布的《企業(yè)境外投資管理辦法（征求意見稿）》進(jìn)行了進(jìn)一步的解讀。石律師認(rèn)為征求意見稿雖然取消了“小路條”制度，但是否真正實施，還是需要等待，應(yīng)以最終公布的法規(guī)為準(zhǔn)；征求意見稿將中國企業(yè)控制的境外企業(yè)的投資明確納入監(jiān)管范圍，并擴(kuò)展了重大備案事項。因而總體而言，本次征求意見稿的思路并非放松監(jiān)管，境外投資項目的真實性和合理性依然受到中國主管部門的關(guān)注。郭總則從外部投資環(huán)境的角度對中國企業(yè)的境外投資活動的影響進(jìn)行了分析，并舉例德國、俄羅斯和歐盟在今年先后出臺政策，對我國所鼓勵的對外投資行業(yè)的投資并購業(yè)務(wù)，如基礎(chǔ)設(shè)施、航空技術(shù)等，加大了審查力度。浦總則從企業(yè)法務(wù)工作著手，提出開展境外投資和并購業(yè)務(wù)的中國企業(yè)的法務(wù)人員需要更加深入的介入和了解并購業(yè)務(wù)的交易本身，熟悉其中的商業(yè)邏輯和行業(yè)情況，如為什么要做此項投資以及對方為什么同意接受并購等等。徐律師則觀察到越來越多的跨境并購交易運用到并購基金；并購基金可以為并購方提供資金、經(jīng)驗和資源方面的幫助，在跨境交易中承擔(dān)重要角色；上市公司做并購基金需要注意的是，是上市公司直接設(shè)并購基金還是子公司設(shè)立，這都會產(chǎn)生不同的法律問題。徐律師提醒大家，并購基金有風(fēng)險，要簽署保底承諾以及注意并購基金有沒有不好的交易記錄。
“跨境融資的模式與風(fēng)險管理”圓桌討論的主持人為大成上海高級合伙人王偉東主持，參加的嘉賓有金光紙業(yè)（中國）投資有限公司法務(wù)部總經(jīng)理徐新林、龍浩機(jī)場集團(tuán)副總經(jīng)理郜彬以及大成上海高級合伙人范興成。徐總表示債權(quán)融資的推進(jìn)需要結(jié)合金融工具，在全盤考慮成本、風(fēng)險的情況下，選擇境外融資模式，之后再根據(jù)融資產(chǎn)品和工具，引入律師和其他顧問來具體執(zhí)行融資活動。范律師則結(jié)合自身在資本市場的多年經(jīng)驗，介紹了目前中國企業(yè)進(jìn)行境外融資的主流模式，例如境外直接發(fā)行股份、紅籌模式等股權(quán)融資，境外借貸、發(fā)行債券等債權(quán)融資,此外，還有綜合具有股權(quán)與債券性質(zhì)的融資，比如可轉(zhuǎn)債以及A序列、B序列、C序列股票融資等。但是使用何種金融工具，要結(jié)合公司的發(fā)展階段、自身盈利情況、未來發(fā)展戰(zhàn)略和整個金融市場等因素進(jìn)行考慮，并且要充分利用律師等顧問的經(jīng)驗和作用，為公司的融資提供專業(yè)支持，確保融資方式及融資策略得當(dāng)。郜總則結(jié)合龍浩集團(tuán)所處的物流行業(yè)出發(fā)，暢想了跨境物流行業(yè)未來的跨境并購和跨境融資巨大市場潛力。
從主題演講到圓桌討論，大成上海的各位律師及企業(yè)嘉賓結(jié)合其在跨境并購和融資領(lǐng)域的多年經(jīng)驗，就境外項目可能遇到的各種風(fēng)險進(jìn)行了解讀，并在論壇尾聲的酒會環(huán)節(jié)中，作了進(jìn)一步的互動與溝通。
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關(guān)于ALB
《亞洲法律雜志》（ALB）是湯森路透旗下的尖端法律雜志，是全球最具影響力的法律媒體之一。旨在為客戶和讀者提供前沿的法律商業(yè)資訊和律所法務(wù)評級。
關(guān)于大成上海
大成作為全球較大的律師事務(wù)所，為世界各地客戶提供高品質(zhì)與高價值的法律服務(wù)。大成在Acritas全球精英律所品牌指數(shù)榜上名列前茅，并榮膺BTI客戶服務(wù)30強(qiáng)獎項；在客戶服務(wù)方面推出系列創(chuàng)新舉措，包括創(chuàng)立下一代法律實驗室及下一代法律全球轉(zhuǎn)介網(wǎng)絡(luò)等，贏得知名商業(yè)及法律媒體的廣泛贊譽(yù)。大成挑戰(zhàn)現(xiàn)狀，倡導(dǎo)多中心文化，匯聚全球優(yōu)秀人才，服務(wù)客戶，回饋社會。
大成上海辦公室成立于2001年，是滬上成立較早的合伙制律師事務(wù)所之一。大成上海辦公室目前擁有員工超過700人，擁有400余名執(zhí)業(yè)律師，其中合伙人170余名。
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